超期羁押本体新论
卢均晓*
[摘 要] 超期羁押是当前刑事司法实践中的一大顽症，也是当前学界讨论的热点话题。超期羁押屡禁不止不仅仅是实践环节中存在问题，对超期羁押本体的认识偏差也是原因之一。本文对超期羁押进行了科学界定；从实然法和应然法两个层面对其法律本质进行了分析，并提出了立法建议；还以全新的视角将超期羁押分为显性超期和隐性超期，认为以合法形式掩盖实质违法的隐形超期必须引起重视，并作为预防和纠正的重点。
[关键词] 超期羁押 本体 本质 显性超期 隐性超期
超期羁押是刑事司法实践三大顽症之首， 是数十年未解之司法难题。据最高人民检察院提供的数据表明，1993年至2001年全国政法机关每年度超期羁押的人数一直维持在5万至8万人之间， 2002年也在4万人以上。今年5月以来，最高人民法院、最高人民检察院、公安部等有关部门共同发起了被学界称为“阳光羁押”的专项治理行动，以期在年内杜绝超期羁押。该行动已取得显著成效，但仍有一些超期羁押尚未得到根本纠正，边清边超、前清后超等现象依然存在。 笔者认为，这不仅仅是实践环节中存在问题，对超期羁押本体的认识存在偏差也是原因之一。本文拟对超期羁押本体进行论述，以期对预防和纠正超期羁押有所裨益。
一、超期羁押的界定
超期羁押是指刑事诉讼中的国家专门机关依法对犯罪嫌疑人、被告人采取限制人身自由的强制措施时，羁押时间超出了刑事诉讼法规定的期限。我国刑事诉讼法关于羁押期限与办案期限的规定具有重合与分离双重属性，一方面羁押不是一种独立的强制措施，而是刑事拘留和逮捕的附带性后果，因此羁押的期限从属于拘留、逮捕、审查起诉和审判等办案期限；另一方面如果羁押期限已经届满，案件没有办结，可以在变更羁押措施的情况下继续办案。
根据我国《刑事诉讼法》规定：对被拘留的人，提请批准逮捕的时限最短是3日以内，最长为30日；批捕时限最短是7日以内，最长为14日；侦查羁押时限最短是2个月以内，最长为7个月；起诉时限最短是1个月以内，最长为1个半月；一审时限除适用简易程序为20日内以外，最短是1个月以内，最长为2个半月；二审时限最短是1个月以内，最长为2个半月。可见，在诉讼程序衔接紧密的情况下，普通刑事案件（适用简易程序案件除外）至二审终结前的羁押时间合计应在5个月又10日以内，重大复杂案件一般也不应超过14个月又29日。
此外，刑事诉讼法还规定了一些羁押期限不确定的情况。在侦查阶段，发现另有重要罪行的，重新计算侦查羁押期限；不讲真实姓名、地址，身份不明的，侦查羁押期限自查清其身份之日起计算等。在起诉阶段，审查起诉案件改变管辖的，重新计算审查起诉期限；退回补充侦查的，重新计算审查起诉期限；在较长时间内不宜交付审判的特别重大复杂的案件，由最高人民检察院报请全国人大常委会批准延期审理。在审判阶段，司法精神病鉴定不计入审理期限；死刑复核没有规定期限；改变管辖案件，重新计算审理期限；补充侦查案件，重新计算审理期限；二审法院发回重审案件，重新计算审理期限，且无次数限制等。
因此，除案件存在上述特殊情况，需要具体案件具体分析是否构成超期羁押外，如果办案超过了刑事诉讼法明确规定的拘留、批捕、侦查、起诉、审理等期限，则都可以界定为超期羁押。在实践中，超期羁押主要表现在：拘留后不按期提请逮捕、提请逮捕后不按期批捕、批捕后不按期侦结、侦结后不按期审查起诉、起诉后不按期审结等。
二、超期羁押的法律本质
最高人民检察院副检察长赵登举同志指出：“超期羁押属于违法羁押，本质上是非法拘禁。”有的学者对此提出了质疑。笔者认为，对这句话应从两个方面理解：首先，超期羁押限制了人身自由；第二，超期羁押是违法限制了人身自由，违法性是超期羁押的本质属性。并不是说，对于超期羁押都要以非法拘禁罪来追究刑事责任。
这是因为，一是状态意义上的非法拘禁与行为意义上的非法拘禁是有区别的。状态意义上的非法拘禁是指所有违反法律限制公民人身自由的状态，既包括从一开始拘禁即非法，也包括合法拘禁转化为非法，超期羁押就是后一种非法拘禁状态，而行为意义上的非法拘禁则特指非法对他人进行拘禁的行为，比如无权拘禁和无因拘禁等，对该行为应以非法拘禁罪追究刑事责任。 二是非法拘禁是典型的一般主体犯罪，是私权对私权之侵犯，其侵犯客体主要是公民的人身权利。超期羁押则是国家机关工作人员的违法犯罪行为，是公权对私权之侵犯，其侵犯的是复杂客体，既包括公民的人身权利，又包括国家机关的正常活动。笔者认为，对超期羁押的法律本质的认识，应当从实然法与应然法两个层面进行分析。
（一）实然法层面。2003年11月，最高人民法院、最高人民检察院、公安部联合发布了《关于严格执行刑事诉讼法，切实纠防超期羁押的通知》，高检院随后也公布了《关于在检察工作中防止和纠正超期羁押的若干规定》，在这两个文件中都指出，对于违反刑事诉讼法，滥用职权或者严重不负责任，造成超期羁押构成犯罪的，依照《刑法》第三百九十七条关于滥用职权、玩忽职守罪的规定追究刑事责任。 笔者认为，对超期羁押以滥用职权、玩忽职守罪追究刑事责任，在现有的刑法框架内是准确的。
滥用职权罪是指国家机关工作人员超越职权，违法决定、处理其无权决定、处理的事项，或者违反规定处理公务，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。刑事办案人员超越职权，违反法定期限羁押犯罪嫌疑人、被告人，主观上是追求或放任超期羁押这一危害后果的，应以滥用职权罪追究刑事责任。玩忽职守罪是指国家机关工作人员严重不负责任，不履行或者不认真履行职责，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。办案人员不认真履行自己的职责，疏忽大意或过于自信导致超期羁押这一危害后果的，应以玩忽职守罪追究刑事责任。
（二）应然法层面。对超期羁押以滥用职权、玩忽职守罪追究刑事责任，是当前刑法框架内不得已之选择，仍存在一些可资探讨之处。
1、立案标准有待完善。滥用职权、玩忽职守罪由检察机关立案侦查。根据最高人民检察院《关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定（试行）》，滥用职权案和玩忽职守案的立案标准中没有切合超期羁押的规定。 如果要追究超期羁押责任人的刑事责任，只能以“严重损害国家声誉，或者造成恶劣社会影响的”或者“其他致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的情形”这两条“软标准”勉强立案，但如何准确把握这一“软标准”，仍需要进一步探讨和明确。
笔者认为，对超期羁押罪追究刑事责任，应主要以超期的时间为标准进行处罚，并尽快出台相应的司法解释。比如，滥用职权超期15日以上的，玩忽职守超期30日以上的，应予立案；滥用职权超期90日以上的，玩忽职守超期120日以上的，属于情节特别严重。
2、罪名归类不甚确切。滥用职权和玩忽职守罪属于渎职类罪中的一般罪名，如前所述，渎职罪侵犯的是复杂客体，且主要客体是国家机关的正常活动。而超期羁押恰恰是国家机关工作人员为“维护”国家机关的“正常”活动，而侵犯公民的合法权益，其侵犯的主要客体是公民的人身权利。因此，将超期羁押归于侵犯公民人身权利、民主权利罪中似乎更加确切。笔者认为，不妨在侵犯公民人身权利、民主权利类罪中设立超期羁押罪，由检察机关立案侦查，从而与非法拘禁、刑讯逼供、虐待被监管人员等罪名一道，构成更加完善的在押人员人身权利刑法保护体系。
三、超期羁押的分类
由于刑事案件的纷繁复杂，超期羁押呈现多元化趋势，根据不同标准，可以分为不同种类。目前，学界一般把超期羁押分为绝对超期羁押和相对超期羁押。绝对超期羁押，是指有关机关超过刑事诉讼法规定的最长期限，对犯罪嫌疑人或被告人进行羁押的行为。相对超期羁押，是指有关机关可以延长羁押期限，但未依法办理延长期限手续而超过基本羁押期限的行为。
笔者认为，上述分类方法仅能涵盖形式上的超期羁押，实践中还存在许多形式上合法而实质上超期的羁押类型，正是这些实质上的超期羁押没有得到充分重视和纠正，才使边清边超、前清后超等现象时有发生。因此，按照超期羁押的外在表现，笔者将其分为显性超期和隐性超期两类。
（一）显性超期。显性超期又称硬超期，其外延与上述两种分类外延的总和相当，指的是明显违背刑事诉讼法律规定办案期限，对犯罪嫌疑人、被告人进行的超期羁押。既包括超过刑事诉讼法规定的最长期限，也包括未依法办理延长期限手续而超过基本羁押期限。主要表现为：对被拘留的犯罪嫌疑人没有在规定的期限内报请检察机关审查批捕；对无法在期限内侦查终结的犯罪嫌疑人没有依法变更强制措施；对不批准逮捕的犯罪嫌疑人没有立即释放等。显性超期明显违反法律规定，而且通过案卷材料和法律文书很容易被发现和纠正，目前已较少发生。
（二）隐性超期。隐性超期又称软超期，指的是采用违反法律的手段，规避刑事诉讼法律的办案期限，以形式上的不超期掩盖实质上的超期羁押。一是对不符合法定延长侦查期限的犯罪嫌疑人，提请批准延长侦查期限。比如对不符合刑事诉讼法第一百二十六条、第一百二十七条规定的普通犯罪嫌疑人，报请省、自治区、直辖市人民检察院批准延长侦查期限； 二是司法机关相互“借用”办案期限。比如公安机关提请检察机关审查批准逮捕时，因超过拘留期限，而“借用”检察机关审查批捕期限。这样从司法文书上看，公安机关在规定的期限内报捕，而实际上对犯罪嫌疑人已经构成超期羁押，并且缩短了检察机关审查批捕的法定期限，影响了审查批捕质量。这种“借期”现象一般发生在上下级机关移送管辖和司法机关之间移送审查起诉、提起公诉等环节之中；三是滥用退回补充侦查、撤回起诉、改变管辖、建议延期审理等手段，变相延长侦查、起诉和审判期限。比如由于不能在规定的审限中审理完毕，审判机关建议由检察机关根据刑事诉讼法第一百六十五条之规定“建议延期审理”等。隐性超期不仅侵害了在押人员的合法权利，助长了办案人员有法不依、漠视人权的错误观念，而且破坏了刑事诉讼制约机制，影响了司法公正和效率，极大的损害了国家法律的权威、法律职业的神圣和司法机关的形象，其危害较显性超期尤甚。笔者认为，要从根本上消除超期羁押，隐性超期必须引起足够重视，并成为预防和纠正的重点。
总之，超期羁押之所以成为司法顽症，既有主观层面的原因有又客观层面的原因，随着我们对超期羁押认识的不断深化，预防和纠正超期羁押长效机制正在迅速构建，超期羁押这一法治社会不能容忍的现象，必将在社会主义法治中国彻底消除。
*卢均晓，男，1980年5月生，山东威海人，中共党员，法学学士，山东省烟台市人民检察院检察官，中国管理科学研究院学术委员会特约研究员。联系电话：0535-3011025，电子信箱：lujunxiao@sina.com。
刑事司法实践三大顽症是：超期羁押、刑讯逼供、妨碍律师依法履行职务。
在最高人民检察院7月宣布检察办案阶段已实现无超期羁押的情况下，10月又在检察办案阶段发现15人存在超期羁押问题。
参见《刑事诉讼法》第六十九条、第一百二十四条、第一百二十六条、第一百二十七条、第一百三十四条、第一百三十八条、第一百六十八条、第一百七十九条、第一百九十六条。
参见《刑事诉讼法》第一百二十五条、第一百二十八条、第一百四十条、第一百六十八条、第一百九十四条。
目前，河南省灵宝市和宝丰县均有公安机关办案人员因超期羁押，一审被判非法拘禁罪的案例。
无权拘禁是指没有拘禁权的机关、团体或个人非法限制他人人身自由的行为。无因拘禁是指有拘禁权的机关没有法定的事由，非法限制公民人身自由的行为。
《刑法》第三百九十七条规定，国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处3年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处3年以上7年以下有期徒刑。
滥用职权案立案标准：1、造成死亡１人以上，或者重伤２人以上，或者轻伤５人以上的；2、造成直接经济损失２０万元以上的；3、造成有关公司、企业等单位停产、严重亏损、破产的；4、严重损害国家声誉，或者造成恶劣社会影响的；5、其他致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的情形；6、徇私舞弊，具有上述情形之一的。玩忽职守案立案标准：1、造成死亡１人以上，或者重伤３人以上，或者轻伤１０人以上的；2、造成直接经济损失３０万元以上的，或者直接经济损失不满３０万元，但间接经济损失超过１００万元的；3、徇私舞弊，造成直接经济损失２０万元以上的；4、造成有关公司、企业等单位停产、严重亏损、破产的；5、严重损害国家声誉，或者造成恶劣社会影响的；6、海关、外汇管理部门的工作人员严重不负责任，造成巨额外汇被骗或者逃汇的；7、其他致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的情形；8、徇私舞弊，具有上述情形之一的。
第一百二十六条规定，下列案件在本法第一百二十四条规定的期限届满不能侦查终结的，经省、自治区、直辖市人民检察院批准或者决定，可以延长二个月：（一）交通十分不便的边远地区的重大复杂案件；（二）重大的犯罪集团案件；（三）流窜作案的重大复杂案件；（四）犯罪涉及面广，取证困难的重大复杂案件。第一百二十七条规定，对犯罪嫌疑人可能判处十年有期徒刑以上刑罚，依照本法第一百二十六条规定延长期限届满，仍不能侦查终结的，经省、自治区、直辖市人民检察院批准或者决定，可以再延长二个月。
大庆市人民政府办公室关于印发《大庆市政府门户网站管理办法》的通知
黑龙江省大庆市人民政府办公室
大庆市人民政府办公室关于印发《大庆市政府门户网站管理办法》的通知
庆政办发〔2005〕36号
2005-07-06
各县、区人民政府，各中、省直单位，市政府各直属单位：
经市政府领导同意，现将《大庆市政府门户网站管理办法》印发给你们，请遵照执行。
二○○五年六月二日
大庆市政府门户网站管理办法
第一章 总 则
第一条 为加强我市政府门户网站（简称政府门户网站）管理，促进服务型政府建设，为公众获取政务信息与办事提供方便，根据《中华人民共和国计算机信息网络国际联网管理暂行规定》、国务院《互联网信息服务管理办法》等有关规定，结合大庆实际，制定本办法。
第二条 本办法所称政府门户网站，是由市政府主网站（简称主网站）和各县、区及市政府各部门子网站（简称子网站）组成的政府门户网站群。
本办法所称信息资源，是指各级政府及其部门以及依法行使行政管理职能的组织在履行管理职责或提供公共服务过程中制作、获得或掌握的应公开发布的政务信息和公共服务信息。
第三条 大庆市电子政务建设领导小组是政府门户网站的领导机构。
市信息产业局负责组织指导、协调全市政府门户网站的统筹规划和建设管理工作，并具体承办主网站的建设、运行维护和日常管理，负责为各子网站提供网络环境和技术支持。
各县、区人民政府和市政府各部门负责本地区、本部门子网站的建设、维护和日常管理工作，并接受市信息产业局的业务指导和监督。
第二章 网站建设
第四条 按照全市电子政务工作发展总体要求，各县、区及市政府各部门必须建设各自的子网站，实现网上政务信息公开和网上在线服务。
第五条 政府门户网站建设应坚持以需求为导向、以应用促发展，从实际出发，突出重点，体现特色，规范运作。
建设原则：统一规划、协同建设、分级管理、资源共享。
第六条 主网站及子网站建设，需经市信息产业局登记备案。（附登记备案表）
第七条 子网站建设要依托主网站网络资源，以利于资源整合、节省投资，市信息产业局免费提供虚拟空间和生成网站，各县、区及各部门负责子网站的栏目规划、资源整理和内容提供；个别应用规模较大的部门，可以按照有关规范要求自行建设。
第八条 采用虚拟主机方式的，网站安全运行及网络管理统一由市信息产业局负责，各部门负责本单位信息的整理、编辑及上传和发布工作。采用主机托管方式的，网络的管理由市信息产业局负责，服务器的设置及应用由各部门负责。采用本地管理方式的，各部门应当设置子网站管理人员，负责本单位子网站的安全运行。
第九条 根据《中国互联网域名注册暂行管理办法》的相关规定，政府门户网站域名实行规范管理。
主网站域名为daqing.gov.cn，代表大庆市国家行政机关。子网站域名由市信息产业局统一分配（附域名申请表），使用规范的政府域名：□□□.daqing.gov.cn，其中□□□为各单位汉语拼音名称或英文名称字头的组合。也可以向国家互联网信息中心申请格式为dq□□□.gov.cn的域名，其中□□□为各单位汉语拼音名称或英文名称字头的组合。
第三章 网站形式和内容
第十条 政府门户网站风格应庄重大方，市政府各部门二级子网站原则上应风格统一，网站首页应在左上方明显位置放置“中国大庆”网站标志。
第十一条 政府门户网站主要提供政务类、政策类、办事类、咨询类、公共服务类信息服务内容。
第十二条 主网站及各子网站应根据门户网站定位及功能要求，开辟网站必设栏目。
主网站首页必设栏目包括：大庆之窗、政务动态、政府公文、政府工作、政策法规、政务监督、政府在线服务、便民服务、部门链接等。
子网站首页必设栏目包括：部门简介（领导成员、部门职能、内设机构及职责、联系方式、直属单位等）、政务公开、办事指南、政策法规、行政审批（审批事项、办事流程、办理时限、行政收费等）、举报信箱、监督电话等。
各子网站根据地区和部门工作需要设立网站特色栏目，特色栏目的设定同样遵循政务公开和网上便民服务原则。
第十三条 各部门应根据服务内容开发设计网上办事系统，市信息产业局利用网络优势对各部门网上办事业务进行有效整合，在主网站上实现统一受理、统一反馈，向公众提供“一站式”在线服务。
第四章 信息资源管理
第十四条 政府门户网站信息资源开发建设管理工作由市信息产业局负责，各县、区和市政府各部门有义务根据行政管理和公共服务需要进行信息资源的采集、加工和开发工作。
第十五条 除法定保密事项外，政府信息资源必须进行网上公开，并遵循“谁发布，谁负责；谁承诺，谁办理”原则。
政务信息、基础信息、公益信息网上公开必须提供查询指引窗口，并允许公众免费查询、下载。
第十六条 政府门户网站建立规范的信息采集、审核和发布机制，实行网站信息员制度。
各县、区和市政府各部门应指定专人负责网站信息的采编工作，并对网站信息发布实行专职专责。网站信息员负责信息发布日常事务，并负责向主网站报送本部门需要公开发布的信息，代表本部门在其网站上提供实时信息咨询服务。
拟对外公开的政务信息在上网发布前，应经本部门分管负责人审查同意，对审查上传的内容进行登记建档，需要在政府主网站发布的信息还需经主网站负责人审核确认。
第十七条 涉及全市的政务信息、政府文件、公共服务信息、重大事项、重要会议通知公告等信息资源在各部门子网站发布的同时必须通过政府信息发布平台系统报送给主网站对外发布，同时，必须保证主网站与子网站所发布信息的权威性、一致性和时效性。
涉及全市的重大政务活动及新闻发布活动，有关部门应及时将有关活动情况在主网站上进行相应信息发布。
第十八条 主网站建立政府信息公开专栏，市政府各部门根据各自权限密码进入信息公开专栏，管理本部门信息公开内容，市信息产业局负责提供技术保障和人员培训工作。
第五章 网站维护
第十九条 主网站运行维护工作由市信息产业局负责，子网站运行维护由各县、区政府及各部门自行负责。
第二十条 政府网站有关设备要定期巡检，保证网站每天24小时正常开通运转，以方便公众访问。
第二十一条 建立网站信息更新维护责任制。各部门应明确分管负责人、承办部门和具体责任人员，负责本部门网站日常维护工作，并建立相应的工作制度。
主网站首页信息内容每日更新1次，如遇重要活动或重要信息随时更新。
子网站首页信息内容每3个工作日至少更新1次，并在子网站信息更新发布1个工作日内通过政府信息发布平台系统及时报送给主网站。单位基本情况等静态信息至少每月检查一次，对发生变化的内容及时修正更新。
第二十二条 对互动性栏目，要建立网上互动应用的接收、处理、反馈工作机制，确定专人及时处理、答复网上办理、投诉、咨询和意见、建议。
第二十三条 公务员电子信箱（@mail.daqing.gov.cn）的开设、维护和撤消由市信息产业局负责。
第六章 网站安全管理
第二十四条 政府门户网站应提高安全意识，建立健全网络信息安全领导机构和各项管理制度。网站管理部门要制定完善的应急措施和病毒防范系统，增加网站系统备份及故障快速恢复机制，发生突发情况，能够在短时间内恢复运行。
第二十五条 根据国家有关保密法律、法规，严禁涉密信息上网。
第二十六条 政府门户网站应当维护用户的隐私权，除法律、法规另有规定，网站的系统管理人员和信箱管理员不得对外透露任何个人资料，也不允许私开用户信箱。
第二十七条 政府门户网站应当依据《互联网信息服务管理办法》和《互联网电子公告服务管理规定》，加强网上互动内容的监管，确保信息安全。
第七章 监督管理
第二十八条 子网站的建设运行维护及信息资源开发工作纳入全市电子政务建设考核。
第二十九条 市信息产业局定期检查各县、区及各部门信息采集报送、子网站运行管理及更新维护情况，并将监测结果在主网站及其它有关媒体上进行通报。
第三十条 子网站未能按照上述要求及时进行信息更新或网页不能打开，经联系沟通后3个工作日内问题未能解决的，主网站将取消其链接。
第三十一条 主网站将不定期组织开展网上评议，由公众评议各子网站建设和维护情况。
第三十二条 信息产业局每年根据检查监测及网上评议情况组织优秀子网站评选，并将评选结果作为电子政务建设考评的重要依据。
第三十三条 门户网站应当免费下载的信息资源通过链接收费网页等方式收费或变项收费的，由信息产业局给予通报批评或由纪检监察部门给予有关责任人纪律处分，情节严重、涉嫌违法的，移送司法机关处理。
第三十四条 网站信息发布审核、把关不严，造成失、泄密的，按照国家保密法有关规定处理。
第八章 附 则
第三十五条 本办法自2005年6月30日起实施。
