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[案情]


罗甲与周某于2000年1月4日登记结婚，2001年8月16日生育一子名罗乙。2006年8月28日，因感情不和双方在婚姻登记机关协议离婚，约定：“儿子罗乙由女方周某抚养，罗甲不承担儿子的一切费用，夫妻共同财产全部归男方所有。”离婚后，罗乙由周某抚养。2010年4月，罗甲委托司法鉴定机构对罗乙进行亲子鉴定，鉴定结论为“罗甲不是罗乙的生物学父亲”。罗甲遂诉请周某赔偿抚养费15万元、精神损失费10万元。


[裁判]


一审法院认为，周某与罗甲在夫妻关系存续期间，周某与他人共同生育一子罗乙，罗甲对罗乙没有法定的抚养义务。离婚前，罗甲虽然对罗乙尽了抚养义务，但在离婚时，罗甲已分得了全部夫妻共同财产。离婚后，罗乙由周某抚养，罗甲未再抚养罗乙，故罗甲要求周某给付罗乙抚养费的理由不成立。周某辩称离婚时罗甲就已知罗乙不是其亲生儿子的辩解理由成立，且罗甲在离婚三年后才起诉，要求周某赔偿精神损失费的理由也不能成立。遂判决：驳回罗甲的诉讼请求。


罗甲不服一审判决，提起上诉。


二审法院认为，一审法院驳回罗甲要求赔偿抚育费损失的请求正确，但周某的行为给罗甲造成了精神损害，应当承担侵权损害赔偿责任。由于罗甲于2010年4月1日经过亲子鉴定后才确切知道自己不是罗乙生物学父亲，罗甲至此时才确知自己权利被侵害并随即提起诉讼，未超过诉讼时效。遂判决撤销原判，改判由周某赔偿罗甲精神抚慰金1万元。


[评析]


在我国，对婚姻契约论普遍持否定态度，对婚姻法第四十六条规定的离婚损害赔偿，通说亦不持违约论，而持侵权损害赔偿论。但从该条规定的承担赔偿责任的情形看，第一项“重婚”及第二项“有配偶与他人同居”在理论上属侵害对方的配偶权，但配偶权并未明确纳入侵权责任法的保护范围；第三项“实施家庭暴力”侵害了配偶的人身权；第四项“虐待、遗弃家庭成员”，侵害的是家庭成员的人身权和被抚养权，从侵权责任法角度看，在虐待、遗弃其他家庭成员的情形下，无过错方并非赔偿请求权的主体。可见，离婚损害赔偿并不是纯粹的侵权损害赔偿，而是婚姻法特别设立的对有重大过错导致离婚一方的惩罚，对无过错方的一种救济。为此，离婚损害赔偿不能代替或排斥夫妻间的一切侵权赔偿责任。本案虽不成立离婚损害赔偿责任，但仍可成立侵权损害赔偿责任。


周某的行为侵害了罗甲的配偶权。配偶权是夫妻之间享有的具有配偶利益的一种身份权。世界上许多国家的法律都认定通奸行为是一种侵权行为：在大陆法系国家，没有明确的配偶权的概念，在民法典中，对夫妻之间的忠实义务多有明确规定，多将通奸行为视为对无过错配偶名誉权的侵害；在英美法系国家有“配偶权”一词，主要以判例的形式确认通奸行为是对无过错一方配偶权的侵害。本案中，周某与他人通奸私生子女，罗甲受欺诈而产生了抚养费损失（已得到适当补偿），同时罗甲心灵遭受创伤，遭受较为严重的精神损失。可见，周某的行为违反了婚姻法第四条的规定，属违法行为，主观上有过错，客观上给罗甲造成了损害后果，侵权行为与损害后果之间具有因果关系，根据民法通则第一百零六条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，周某应当承担精神损害赔偿责任。值得注意的是，《民事审判指导与参考》（总第44集）“民事审判信箱”认为，这种精神损害赔偿与婚姻法第四十六条规定的离婚损害赔偿是两码事，婚姻关系存续期间与他人通奸生育子女并不一定构成“与他人婚外同居”的赔偿要件，即通奸生育子女与“持续、稳定地共同居住”不能等同。因此，本案不适用婚姻法第四十六条及相应司法解释的规定。诉讼中，周某提出时效抗辩的理由也不能成立。本案属一般侵权损害赔偿，应适用民法通则第一百三十七条之规定，即诉讼时效期间从知道或应当知道权利被侵害时起算。周某无充分证据证明罗甲在离婚时就应当知道罗乙并非其亲生子，而罗甲提供的亲子鉴定报告表明罗甲于2010年4月才确知自己并非罗乙的生物学父亲，即罗甲自此才知道其权益受到了侵害，诉讼时效应从此时起算。故罗甲的起诉并未超过法定的诉讼时效期间。


精神损害的赔偿数额应综合侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任经济能力、受诉法院所在地平均生活水平等因素予以确定，二审法院酌定由周某赔偿罗甲精神抚慰金1万元。


（作者单位：重庆市第五中级人民法院）
卫生部医师资格考试委员会


卫生部医师资格考试委员会关于下发《医师资格考试考点设置标准和工作制度（试行）》和进行考区登记工作的通知
卫医考委发[1999]第1号
各省、自治区、直辖市卫生厅（局）：
为贯彻《中华人民共和国执业医师法》，组织好医师资格考试，做好医师资格考试考务管理工作，现发布《医师资格考试考点设置标准和工作制度（试行）》，请你们遵照执行。同时根据《医师资格考试暂行办法》进行考区登记工作。
请于1999年7月31日前将《医师资格考试考点设置审批表》和《医师资格考试考区登记表》报至卫生部医师资格考试委员会办公室（设在卫生部医政司）。
联系人；衣梅 赵明钢
联系电话：
传真：
通讯地址：北京西直门南大街1号 邮编：100044
卫生部医师资格考试委员会办公室（卫生部医政司）
附件：1．《医师资格考试考点设置标准和工作制度（试行）》
2．《医师资格考试考区登记表》
一九九九年六月十五日
卫生部办公厅 一九九九年七月五日印发

附件一：
医师资格考试考点设置标准和工作制度
（试行）
一、 基本条件：
考点必须设在设区的市级以上人民政府或行署所在地。
二、 物质条件：
为保证考点履行所担负的考务管理职责，考点必须具备相应的物质条件。
（一） 具备存放试卷等考试资料的专用机要室和保险柜，专用机要室必须安装防盗门窗，试卷、答题卡必须放在配有密码暗锁的铁柜内，试卷、答题卡等保密材料存放必须有专人保管。
（二） 具备机要邮寄和接收机要邮件的条件。
（三） 具备基本通讯条件：包括专用长途电话、传真机，或其他电子通讯条件。
（四） 具备586或更高级微处理器的计算机及打印机等设备，用于录入考生信息。
（五） 用于清点接收和装袋寄送试卷、答题卡的考务工作场地。
（六） 受理考生报名专用场地。
（七） 能够有效地组织安排容纳最大报考人数的标准考场。
（八） 具备承担考试期间保卫、医疗等服务工作的条件。
（九） 准确统一的计时条件。
（十） 考试资料归档与存放条件。
三、 工作制度：
考点工作制度应包括：考点工作规程、保密制度、考试文件归档与存放制度、监考人员培训制度、收费管理制度、考场违纪与意外事件处理制度。
（一） 考点工作规程
考点应根据《医师资格考试暂行办法》和有关考务文件要求，对所负责的报名、审核考生报考资格、收费、寄送报名软盘、核发准考证、接收试卷和保密存放、安排考场、培训监考员、主持考试、寄送答题卡、销毁试卷、核发成绩单等事项制订工作规程，使各项工作程序化、规范化。
（二） 保密制度
考点应根据国家保密法和医师资格考试有关法规，制定保密制度，保证所有考试文件（包括试卷、报名软盘、答题卡、成绩单及各类表报等）符合其密级所规定的保密要求。
（三） 考试文件归档与存放制度。
1． 考点收、发各类考试文件必须建册登记。
2． 报名软盘、考生报名表及名册、试卷及答题卡、考生成绩单等重要文件必须专册登记，保证其存放、传送安全。
3． 年度考务工作周期结束后，所有考试文件及有关资料必须立卷归档。
4． 试卷、答题卡必须存放于机要室内，由专人负责，任何单位与个人不得以任何理由查阅或封拆。
5． 考试结束后，试卷必须在主考监督下统一清点销毁，任何单位与个人不得以任何理由留存、复印或改作他用。
（四） 监考员培训制度
考点应根据有关考务管理文件和工作规程，在考区指导下建立监考员培训制度，监考员未经培训不能上岗。
（五） 考场违纪与意外事件处理制度
考点应按照《医师资格考试违纪处理暂行规定》建立考场违纪与其他突发与意外事件处理制度。
四、 人员条件：
考点委托的考务工作具体承办机构应具有全部由本单位正式职工承担监考工作的条件。考点考务管理人员至少应由以下兼职专责人员组成：
主考1人；
考点办公室主任1人；
考点办公室副主任（负责日常工作）1人；
机要员1人；
财务人员2人；
考务工作人员2人。
考点必须能够安排与考生人数相应的巡考员、监考员、医务人员以及保安人员。考点各类工作人员的基本职责如下：
（一） 主考
一般由分管此项工作的行署或设区的市级卫生行政部门主管领导担任，对考点考务工作负有领导责任。
（二） 考点办公室主任
一般由行署或设区的市卫生局医政部门负责人担任。领导监督本考点考务工作，协调与有关部门的关系。
（三） 考点办公室副主任
一般由考务工作具体承办机构或部门的主要负责人担任。负责考点具体考务工作和办公室日常工作，指导考点工作人员工作，安排考场，接收与分发试卷，培训监考员和巡考员等。该同志应熟悉考试业务，能对考试实施过程中出现的问题提出处理提议。
（四） 机要员
负责在考点一级考试材料的接收、保管和分发寄送。由行署或设区的市级卫生行政部门机要室或承办考务单位机要室专人担任。职责包括：
1． 接收由考区发来的考试试卷（采取考点机要员与考区机要员交接方式）并按照随试卷到达的《试卷交接清单》中的数量、种类进行核对无误后在本考点保密存放，并签收《试卷交接清单》；
2． 考试科目举行考试前2小时，向考点负责人发放本科目的试卷；
3． 考试结束后2小时内，接收考点负责人上缴的本单元考试答题卡袋，点验袋数无误后封存；
4． 考点机要员对试卷的责任自接收到试卷和答题卡起，至考区机要员接收到所有答题卡为止；
5． 在考试最后一科结束后清点考点所有答题卡，并按《试卷交接清单》点验数目、类型无误、验封无损后上交至考区机要员处；
6． 在主考监督下销毁试卷。
（五） 财务管理人员
依据国家有关财务制度规定，负责本考点的财务收支管理工作。
（六） 考点工作人员
负责受理考生报名，审核报考资格，填报有关报表，录入考生报名信息，核发准考证，布置考场，培训监考人员，负责考点一级的考试监督工作。考点工作人员由考点主考聘任并报上级备案。
（七） 监考员
监考员必须为承办考务工作部门或单位的正式职工，由考点主考聘任。监考员应严格遵守保密制度，认真做好考场的组织管理工作并熟知考规考纪，恪守《监考人员守则》。
（八） 巡考员
巡考员由考点办公室主任按每人三至五考场的标准聘任。巡考员应确保排除考场以外任何影响考试的干扰因素，并在监考员要求下协助监考员共同解决考场内突发意外事件。
（九） 考场医务人员；负责考试中的医疗急救。
（十） 考场保卫人员：维持考场秩序。
五、 考点设置审批程序
医师资格考试考点设置由考区根据考生规模和考务管理工作需要设置，考点设置应符合本规定。考点所在地行署或设区的市级卫生行政部门进行初审，省级卫生行政部门负责审批，同时报卫生部医师资格考试委员会备案（附《医师资格考试考点设置审批表》）。

附：
医师资格考试
考点设置审批表
考 区：
考 点：
填表人：
填表日期： 年 月 日
卫生部医师资格考试委员会制
填表须知
一、 本表供医师资格考试考点审批用。由考点所在地行署或设区的市级卫生行政部门负责填写。
二、 一律用钢笔、毛笔填写，内容要具体、真实，字迹要端正、清楚。
三、 考点主考、考点办公室正、副主任、机要员需分别填写考务工作人员登记表。
四、 本表及考务工作人员登记表一式三份，其中一份报卫生部医师资格考试委员会办公室（设在卫生部医政司）备案，一份报考区，一份留考点存档。
五、 本表于1999年7月31日前报到卫生部医师资格考试委员会办公室。
地址：
北京西直门南大街1号 卫生部医师资格考试委员会办公室
（卫生部医政司）
邮编：100044
电话：
传真：

考点基本情况






※ ：考点办公室设置情况即指考点委托的考务工作具体承办机构的情况。
1999年度中医师资格考试人数预报






考点工作人员情况一览表






附：
考务工作人员档案登记表





注：1． 此表由担任考点主任、考点办公室主任、考点办公室副主任和机要员工作的同志个人填写。
2．本表一式三份，其中一份报卫生部医师资格考试委员会办公室，一份报考区，一点留考点存档。
附件二：
医师资格考试考区登记表
考 区：
填表人：
填表日期： 年 月 日
医师资格考试委员会制

填表须知
一、 本表供医师资格考试考区登记用。由考区所在省、自治区、直辖市卫生厅（局）负责填写。
二、 一律用钢笔、毛笔填写，内容要具体、真实，字迹要端正、清楚。
三、 考区主任、考区办公室正、副主任，机要员需分别填写考务工作人员登记表。
四、 本表及考务工作人员登记表一式两份，其中一份报医师资格考试委员会办公室（设在卫生部医政司），一份报考区存档。
五、 本表于1999年7月15日前报到医师资格考试委员会办公室。
地址：北京西直门南大街1号 医师资格考试委员会办公室（卫生部医政司）
邮编：100725
联系电话：（010）

考区基本情况





※ ：考区办公室设置情况即指考区委托考务工作具体承办的机构或部门的情况。
中医师资格考试人数预报






考区工作人员情况一览表





本考区所属考点一览表





注：考点代码为两位，由考区编制。

附：
考务工作人员档案登记表






注：
1． 此表由担任考区主任、考区办公室主任、考区办公室副主任和机要员工作的同志个人填写。
2． 本表一式两份，其中一份报医师资格考试委员会办公室，一份留考区存档。